在創(chuàng)業(yè)公司融資過程中，簽訂對賭協(xié)議并不鮮見，此前，俏江南張?zhí)m因為對賭失敗而黯然退出，賈躍亭和恒大則因為對賭協(xié)議的分歧而走到利益的分叉口，一度仲裁。那么何為對賭協(xié)議？緣何簽對賭協(xié)議？對賭協(xié)議對被投資公司有何影響？對賭協(xié)議的簽訂需要注意哪些事項？接下來代理注冊上海公司小編網就為您一一解答。
緣何對賭？ 對賭協(xié)議是什么意思？簡單來說，對賭協(xié)議實際上是期權的一種形式，指投資方和被投資方達成并購或融資協(xié)議時，對于未來不確定情況的一種約定。 一位業(yè)內人士向投中網介紹，對賭協(xié)議大抵分為兩種，業(yè)績對賭和上市對賭，前者是對未來公司業(yè)績的一種約束，后者是投資者為了退出，對公司上市時間的約定。一位資本市場律師表示，上市對賭不僅會約定上市時間，還會倒排時間表約定，比如規(guī)定遞交上市申請書的時間。 天奇阿米巴基金合伙人魏武揮認為，在融資過程中，對賭是一種常態(tài)，“比如，有個項目談好的是投資1000萬，但機構在投資的時候會先投300萬，設立一個預期目標，達到目標后再投300萬，再設定一個目標，達到后再投400萬�！� 投資人也并非會和所有項目對賭，項目本身要有對賭的價值才會有對賭。普泰投資董事長覃華告訴投中網，對于并購基金來說，對賭一般發(fā)生在項目的中后期，有比較成熟的財務數(shù)據(jù)可供對賭。 覃華說，“必須是我看好項目本身的價值，而且項目達到一定規(guī)模。如果在初創(chuàng)期就基本上是賭人和團隊的價值，這個時候一般沒有財務上的對賭條款。從我們并購基金投資的角度來說，一般都是投比較后期的項目，尤其是可以直接被上市公司并購的項目或者pre-ipo這種相對成熟的晚期項目。” 業(yè)績對賭一般要求考核財務數(shù)據(jù)，但在某些新興領域也會有不同訴求，關鍵取決于項目公司的核心價值何在。比如，如果為醫(yī)藥類公司，只要研發(fā)出新藥就可以根據(jù)對賭重調估值，如果是互聯(lián)網類的公司，投資人一般比較看重日活等核心數(shù)據(jù)。 某投資機構分析師把對賭比喻成一種博弈，他稱，對賭協(xié)議通常在被投資公司渴求資金，而投資人又對公司未來業(yè)績不充分樂觀時簽訂，此時公司處于下風，而對于強勢的公司來說，除非一個更高的估值，否則并不需要對賭。 一位創(chuàng)業(yè)者舉例，像大疆無人機在最新一輪融資時連盡調數(shù)據(jù)都沒有給投資人看。 “高估值的公司一般不會接受對賭，頂多給到投資人正常的權利，比如回購、分紅或者信息權，反而是一些處在發(fā)展的一個平臺期的公司才會去接受對賭，”投資圈的資深法律人士鄧杰（化名）說。 在對賭的過程中，投資方和被投方亦有博弈，魏武揮稱，milestone（業(yè)績目標）、投資款怎么分比例打都有可博弈的地方。 收益與風險同在 無論是對投資人還是創(chuàng)業(yè)公司而言，對賭，都是收益與風險同在。 多位受訪者稱，對被投資公司，對賭能夠獲得資金，有“絕處逢生”的機會，甚至獲得更高的估值。例如，此前摩根士丹利和蒙牛的對賭案例確實達成了雙贏。 2001年，為了擴大企業(yè)規(guī)模，蒙牛開始與摩根士丹利等機構接觸，2003年，機構向蒙牛注資3523萬美元，同時簽訂了“對賭協(xié)議”，雙方約定，從2003年到2006年，蒙牛乳業(yè)的復合年增長率若低于50%，則蒙牛賠償機構一定股份，若超過，機構就要拿出自己的相應股份獎勵給蒙牛管理層。2004年6月，蒙牛利潤增幅高達94.3%。蒙牛管理層獲得了相應的股份獎勵，摩根士丹利等投資機構也因為蒙牛股份上漲而大有收獲。 又例如永樂家電，當年其競爭對手紛紛通過上市打通資本市場的融資渠道，開拓市場，永樂只得與一些機構簽訂對賭，規(guī)定2017年要完成6.75億元的凈利潤，獲得融資之后的永樂加快了在全國擴張的步伐，于2005年10月14日登陸香港聯(lián)交所。 上述創(chuàng)業(yè)者認為，對賭對于創(chuàng)業(yè)者而言本身就是一種風險，不到萬不得已并不愿意去簽對賭協(xié)議。 原因在于對賭條件大多苛刻。鄧杰舉例，她多年前經手的一家赴港上市的房地產公司，它和一家國外的投資機構做對賭。投資機構在其中設置了一個特別復雜的利滾利制度，如果沒有按照約定完成對賭協(xié)議，就要賠付一定現(xiàn)金，如果在這個時間內沒有賠夠，沒有賠夠的一部分就再加25%的復利。 對賭的弊端顯而易見，鄧杰認為，有些公司為了融資，有可能會對自己的業(yè)績有不太切合實際的預估，為了完成對賭而花費很大的氣力，“為了達標而達標”，反而打亂公司本身發(fā)展的步伐。 對賭同樣也要承擔失敗的風險，鄧杰說，對賭失敗后，被投資公司所承擔的后果要依據(jù)對賭時簽訂的范圍、條件而定。公司有可能到無力償還、資不抵債的地步。上述分析師進而分析，在無力賠付的情況下，被并購或者清算都是可能的結果。 建議：簽訂對賭協(xié)議應量力而行 一位業(yè)內人士建議，必須慎重安排對賭協(xié)議的關鍵條款，鎖定協(xié)議風險。就對賭條款而言，最主要的是量力而行。在確定條款之前，管理層必須明確地知道公司和行業(yè)的發(fā)展前景。企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議前，應該根據(jù)行業(yè)與企業(yè)的當前狀況，盡可能制定穩(wěn)健的戰(zhàn)略目標和細致的經營規(guī)劃。 對投資人而言，一旦失敗則面臨著財務上的損失。鄧杰分析，最重要的是對賭有沒有兜底條款，如果簽了對賭，一旦公司沒有達到條件，又無力賠付，投資人一般要配套讓創(chuàng)始人加兜底條款，“我們會跟創(chuàng)始人單簽一個創(chuàng)始人保證協(xié)議，作為對賭的補充，就是說一切投資協(xié)議項下的損失和我們公司應得的投資回報，投資收益都由創(chuàng)始人做兜底承擔連帶責任。” 但覃華認為，問題在于兜底協(xié)議也未必能保證完成。 其次，魏武揮表示，簽對賭協(xié)議時要盡可能避免“自然人”去簽，因為自然人是無限責任，而公司是有限責任，最壞的情況是破產。 覃華稱，在簽訂對賭協(xié)議后，雙方也會在執(zhí)行的時候有紛爭，比如虛報財務報表騙取投資款，這就屬于詐騙行為。 此外，鄧杰稱，她比較關注這個協(xié)議寫的是不是夠清楚，會不會有歧義，“一定要把每一個地方寫的非常明白才可以，比如我們對賭的觸發(fā)條件是三條并行還是其中一條即可�！� |
