一、掛名法定代表人 《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《民法典》第六十一條規(guī)定，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責(zé)人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制,不得對抗善意相對人。 第六十二條規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的,由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定,可以向有過錯的法定代表人追償。 顯然，法定代表人的權(quán)利很大，可以對外代表公司行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)�；诜ǘù砣嗽诠局械奶厥馍矸莺吐氊�(zé)，法定代表人應(yīng)該由實際參與公司經(jīng)營管理，并且能真正代表公司的人來擔(dān)任。但實踐中存在很多名義上是法定代表人但實際上卻不參與公司經(jīng)營管理的“掛名法定代表人”。
二、掛名法定代表人的主要法律責(zé)任 1.民事責(zé)任 在某些特定情形下，法定代表人需要對自身行為及所屬企業(yè)行為對外承擔(dān)民事責(zé)任。 《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）第21條規(guī)定“法定代表人的越權(quán)擔(dān)保行為給公司造成損失，公司請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。公司沒有提起訴訟，股東依據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。” 《企業(yè)破產(chǎn)法》第128條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，存在對未到期的債務(wù)提前清償、以明顯不合理的價格交易資產(chǎn)、放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等行為的，該行為應(yīng)予以撤銷，如對債權(quán)人利益造成損害的，破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 另外，如果被債權(quán)人告上法庭，并被申請強制執(zhí)行時，根據(jù)《民事訴訟法》以及《最高院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費及有關(guān)消費的若干規(guī)定》，掛名法定代表人會被限制高消費和限制出行。 社保入稅后，根據(jù)2018年11月22日國家發(fā)改委等28個部門印發(fā)《關(guān)于對社會保險領(lǐng)域嚴重失信企業(yè)及其有關(guān)人員實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄通知》，一旦公司在員工的社保繳費上出問題，掛名法定代表人會面臨列入黑名單的嚴重后果。 2.行政責(zé)任 根據(jù)《民法通則》《公司法》等相關(guān)法律之規(guī)定，企業(yè)法人存在以下情形的，對法定代表人可以給予行政處分、罰款。 1、企業(yè)法人超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的； 2、向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的； 3、抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的； 4、解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的； 5、變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的； 6、從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。 3.刑事責(zé)任 在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、逃稅罪、非法經(jīng)營罪等，而對于上述“直接負責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然我國法律法規(guī)等未明確規(guī)定，但是司法實踐通常將法定代表人認定屬于單位“直接負責(zé)的主管人員”。 公司法定代表人作為公司的主要負責(zé)人，一旦參與公司具體行為的決策或在相關(guān)決策文件上簽字，在單位犯罪情形下，法定代表人被認定對單位的犯罪行為承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任的風(fēng)險極大。 三、掛名法定代表人法律責(zé)任的應(yīng)對 1.溝通協(xié)商后變更法定代表人。 《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中進一步強化善意文明執(zhí)行理念的意見》（法發(fā)〔2019〕35號）明確指出“單位被執(zhí)行人被限制消費后，其法定代表人、主要負責(zé)人確因經(jīng)營管理需要發(fā)生變更，原法定代表人、主要負責(zé)人申請解除對其本人的限制消費措施的，應(yīng)舉證證明其并非單位的實際控制人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員。人民法院經(jīng)審查屬實的，應(yīng)予準許，并對變更后的法定代表人、主要負責(zé)人依法采取限制消費措施�！� 2.提起變更公司登記之訴。 掛名法定代表人可以通過向人民法院提起訴訟的方式要求所屬公司變更法定代表人，從司法實踐來看，目前法院對該類訴訟主要支持“冒名登記”的情形，即掛名法定代表人被他人冒用自己身份登記為法定代表人的情形，且由掛名法定代表人承擔(dān)被“冒名”的舉證責(zé)任。如果掛名法定代表人是所屬公司股東、高管或是對掛名事宜有過委托協(xié)議，且公司主要工商注冊文件、變更文件是該掛名法定代表人真實簽署的，法院通常會以尊重公司自治為原則，要求原告提供所屬公司已經(jīng)制作了法定代表人變更登記所需的合法、有效文件，例如符合公司章程規(guī)定的股東會決議、董事會決議等，如無法提供則原告敗訴風(fēng)險較大。 3.謹慎用“權(quán)”，不亂簽字。 如果基于特殊的原因，必須擔(dān)任某公司的掛名法定代表人，那就盡量不參與公司的具體決策或別在決策文件上亂簽字，并留存好自己非所屬企業(yè)“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”的證據(jù)。這樣，萬一將來公司出事，如能證明自己未參與所屬企業(yè)違法犯罪行為或者對犯罪事實不知情，可以不被列為犯罪嫌疑人進行偵查或者獲得減責(zé)甚至免責(zé)。 4.申請所屬企業(yè)破產(chǎn)。 前提是可以控制所屬企業(yè)公章、主要財務(wù)資料，且所屬企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。可以所屬企業(yè)的名義向法院申請破產(chǎn)，法院會在一定期限內(nèi)裁定是否受理。 |
