隨著市場經(jīng)濟體質(zhì)的建立與完善，依法規(guī)范經(jīng)營行為，利用法律實現(xiàn)維護企業(yè)的權(quán)益，已經(jīng)成為公司防范、控制、化解風(fēng)險，促進公司健康穩(wěn)定發(fā)展的重要手段。 公司涉及的法律風(fēng)險多種多樣，不同性質(zhì)的公司面臨的法律風(fēng)險在很多方面是不一樣的，即使是同一類公司，有由于經(jīng)營方式、內(nèi)設(shè)機構(gòu)、業(yè)務(wù)范圍等不同、其面臨的法律風(fēng)險也各不相同，同一公司在不同的發(fā)展階段也面臨著不同的法律風(fēng)險。 從承擔法律責任的形式看，法律風(fēng)險可以分為民事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險、刑事法律風(fēng)險。 從業(yè)務(wù)領(lǐng)域劃分，法律風(fēng)險可以分為稅務(wù)法律風(fēng)險、工商法律風(fēng)險、財務(wù)法律風(fēng)險、融資法律風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險等。 其中，幾乎所有公司都普遍存在的法律風(fēng)險、發(fā)生頻率最高、影響最為深遠的主要集中在勞動人事、商務(wù)合同、公司治理結(jié)構(gòu)等三個領(lǐng)域。絕大部分公司在設(shè)立之初就因各種原因未能規(guī)避好各個風(fēng)險點。 公司運營以公司注冊設(shè)立為起點、基礎(chǔ)。謹慎把控公司設(shè)立過程中的法律風(fēng)險，既能有效預(yù)防控制公司設(shè)立過程的法律風(fēng)險，也能有效防范、化解公司運營、治理、解散、清算過程中的法律風(fēng)險。因此，防范公司設(shè)立時的法律風(fēng)險就是防范、化解公司法律風(fēng)險的基礎(chǔ)。 公司設(shè)立的法律風(fēng)險是多方面的，應(yīng)當根據(jù)公司的實際需要和股東的一致意見，按照法律規(guī)定的程序和要求，適當設(shè)立公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、表決機制等。
公司設(shè)立法律風(fēng)險及防范主要體現(xiàn)在以下幾個方面： 一、代辦設(shè)立公司不規(guī)范風(fēng)險及防范 現(xiàn)實中，有的股東為了便利設(shè)立公司，把公司設(shè)立的事務(wù)概況委托給他人（如工商登記代辦公司）代辦，代辦人為了提高效率，簡單使用公司章程示范文本，代墊注冊資本（注冊資本有實繳制改為認繳制后，取消驗資環(huán)節(jié)后，這一現(xiàn)象有所減少）代股東簽字，代刻公章、甚至借用他人的身份設(shè)立公司，結(jié)果造成股東意見在公司章程中無法得到體現(xiàn)；股東發(fā)生爭議后，無法依據(jù)公司章程處理糾紛；股東權(quán)利無法實現(xiàn)，甚至股東資格無法得到確認；代辦人抽逃注冊資本等。這種現(xiàn)象主要發(fā)生在中小企業(yè)，需要引起足夠的重視。因此，股東應(yīng)當高度重視公司設(shè)立的法律風(fēng)險，親自參與設(shè)立公司的各個環(huán)節(jié)，代辦人應(yīng)當只能按照法律，向股東提供咨詢，代為準備，起草相關(guān)設(shè)立文件、執(zhí)行股東的意見，不能代替股東簽署文件等，更不能借用他人身份登記設(shè)立公司。 二、簽訂組件公司協(xié)議不當法律風(fēng)險防范 組件公司協(xié)議是公司設(shè)立的初始文件，是股東之間就組件達成一致意見，是尚未開始公司設(shè)立的實質(zhì)工作時簽訂的協(xié)議，它不是公司設(shè)立的必備文件，但為了明確發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)，解決設(shè)立過程中的爭端和公司設(shè)立不能情況下的后續(xù)事宜等，發(fā)起人簽訂組建公司協(xié)議還是必要的，但現(xiàn)實中，有的公司組建過于簡單，流于形式，不能很好的起到對公司章程給的補充、配合作用；有的在簽訂公司章程時才組建協(xié)議，且內(nèi)容完全重復(fù)，沒有存在必要；有的與公司章程矛盾重重，形成沖突等，結(jié)果導(dǎo)致公司組建形式形同虛設(shè)，不能體現(xiàn)股東的真實意思，甚至因為與公司章程出現(xiàn)矛盾而無效。因此制定適當、有效的公司設(shè)立協(xié)議，對于防范公司設(shè)立過程中出資方式、出資結(jié)果、出資評估、公司運營特色、公司設(shè)立不能等風(fēng)險具有重要意義。 設(shè)立協(xié)議的具體內(nèi)容要根據(jù)公司實際需要確定，不同的公司要求各不相同，但有些內(nèi)容是設(shè)立公司協(xié)議的通用條款。這些內(nèi)容和條款主要包括： 1、出資人的詳細信息 2、擬設(shè)立公司的名稱、住所、經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍 3、擬設(shè)立公司的注冊資金、個出資人認繳的出資額、出資方式、出資期限 4、公司第一次股東的召開時間、公司的組織機構(gòu)、股東會、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理的人選產(chǎn)生方式、職責、決策方式等 5、公司設(shè)立成功或設(shè)立失敗時的費用及債務(wù)承擔 6、保密條款。設(shè)立公司可能會涉及到出資人的財產(chǎn)與知識產(chǎn)權(quán)信息、將來告訴的經(jīng)營方向及對外投資數(shù)額和行業(yè)等內(nèi)容，這些內(nèi)容有些屬于出資人的商業(yè)秘密、有些屬于未來公司商業(yè)秘密，未來保證相關(guān)股東及公司的權(quán)益，保持市場優(yōu)勢，防止泄露，組建公司協(xié)議中應(yīng)當視實際情況需要簽訂保密條款。 7、股東與新設(shè)立公司競業(yè)禁止、關(guān)聯(lián)交易規(guī)則 8、違約責任 9、爭端解決機制 10、其他不宜在公司章程中體現(xiàn)，但股東們協(xié)商一致的意見。 三、制定公司章程不當法律風(fēng)險及防范 公司章程時公司的憲法，是股東、高管的行為準則。但實踐中，很多股東對公司的章程意識淺薄，忽視了公司章程的作用，僅僅將其作為公司設(shè)立過程中的一份必備的普通的文件，對于很對重要事項和規(guī)則也未在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，按照公司的實際需要和股東意見予以明確，致使公司章程的可操作性不強，容易引起經(jīng)營中的糾紛，甚至導(dǎo)致公司僵局、公司解散。對此，股東應(yīng)當充分利用公司的授權(quán)性規(guī)范，制定全面科學(xué)的公司章程。制定公司章程需要注意一下幾點： 1、股東可以按照需要和股東們的一致意見，對有限公司的分紅比例、增資比例、表決權(quán)的行駛不按股東的出資比例進行，可以特別約定。例如：有的有限責任公司的小股東可能對公司的發(fā)展貢獻更大，為了平衡權(quán)益，股東可以通過章程，約定該小股東享有比出資比例更高的分紅權(quán)、表決權(quán)、增資認購權(quán)等；為了防止公司一股獨大，防止大股東操作公司，股東可以在公司章程中規(guī)定表決事項需要更高比例表決通過等，這樣可以協(xié)調(diào)不同類型投資者的不同需求，有利于集中各種力量發(fā)展公司，做到合作共贏。 2、可以根據(jù)公司規(guī)模和經(jīng)營需要設(shè)置公司的董事會、監(jiān)事會人數(shù)以及公司的法定代表人等，設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會的職責和運行規(guī)則，避免公司僵局的發(fā)生。 3、有限公司是人和公司，股東之間需要有很強的信賴感。因此，股東可以根據(jù)實際需要，對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出靈活規(guī)定。例如：有的公司發(fā)展依賴于某個股東個人的聲譽、知識、經(jīng)驗、能力人脈等，這種情況下，公司章程可以適當?shù)南拗圃摴蓶|的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；同時，根據(jù)我國公司法規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，如果有限責任公司股東不同意股權(quán)繼承的，可以在公司章程中明確，避免因此產(chǎn)生法律糾紛。 4、公司章程可以根據(jù)需要，對公司向外投資，對外擔保的程序及數(shù)額進行限制。 公司章程一定要有股東本人簽章，這是對設(shè)立公司的最終確認和表態(tài)，也是確認股東身份的最重要證據(jù)。現(xiàn)實中，已經(jīng)發(fā)生過很多因他人代股東簽字，導(dǎo)致股東資格發(fā)生爭議的案件。 四、公司出資不當法律風(fēng)險及防范 公司出資方面的法律風(fēng)險主要有以下幾種 1、虛假出資法律風(fēng)險。出資人違反法律和公司章程，為履行出資義務(wù)，虛假出資行為向其他出資人承擔違約賠償責任，向公司承擔補繳出資責任及賠償責任；向公司債權(quán)人承擔清償責任；收到行政處罰；情節(jié)嚴重的，還可能受到刑事處罰。同時，其他股東還需要為其出資不實承擔連帶責任。 2、抽逃出資法律風(fēng)險出資人 出資人在公司成立后，將其所繳納的出資抽逃撤回，將會給公司造成損失，影響公司的經(jīng)營和發(fā)展，同時也使其他股東面臨承擔連帶責任的風(fēng)險。出資人抽逃出資，可能受到行政處罰，情節(jié)嚴重的，要承擔刑事責任。 3、非貨幣出資價值不實法律風(fēng)險。該風(fēng)險發(fā)生在以非貨幣出資的股東身上，如果該非貨幣出資價值顯著低于該公司章程所定的價額，必然會給公司財產(chǎn)造成損失，應(yīng)當由交付給出資的股東補足差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。 4、出資財產(chǎn)權(quán)利瑕疵法律風(fēng)險 以實物。知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資，但出資人對這些財產(chǎn)并不具有合法的處分權(quán)，例如：未登記在自己名下的資產(chǎn)。登記在自己名下但實際不屬于自己的資產(chǎn)。處分未經(jīng)共有人同意的公有資產(chǎn)。需要經(jīng)有關(guān)部門或人員批準而為批準的資產(chǎn)、抵押質(zhì)押的資產(chǎn)、被國家機關(guān)查封扣押的資產(chǎn)，其他有爭議的資產(chǎn)等。出資人交付的非貨幣財產(chǎn)存才瑕疵，很可能會影響財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、延誤出資，影響公司成立。同時，不合法使用他人的財產(chǎn)權(quán)利，很可能因為侵權(quán)在先，將公司卷入一系列的糾紛渦旋。出資人如果向其他出資人惡意隱瞞資產(chǎn)權(quán)利歸屬，構(gòu)成犯罪的，將可能會受到刑事處罰。 五、股權(quán)分布不合理法律風(fēng)險及防范 1、股權(quán)過于集中，造成公司一股獨大。這種情況雖具有決策效率高、責任明確等有點，但也容易造成股東會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)形同虛設(shè)，缺乏必要的監(jiān)督制約機制，不能適應(yīng)公司規(guī)模化，多元化經(jīng)營需要，不能很好的區(qū)分大股東自身的行為與公司（tools.339sy.cn）行為，造成人格混同。這種情況下，股東有可能需要對公司的債務(wù)承擔連帶責任，違背設(shè)立公司制企業(yè)的初衷。 2、股權(quán)過于分散。股權(quán)分散式現(xiàn)代公司尤其是股份有限公司的主要特征，有利于公司股東之間的互相制約，有利于保護小股東給的權(quán)益，也有利于保證公司的正常發(fā)展。但有些公司形成的股權(quán)較為平均，且過于分散，這有可能形成兩方面的風(fēng)險；意識各股東從公司獲取的利益有限，參加公司管理的熱情不高，導(dǎo)致公司主要有經(jīng)理層控制，缺乏股東的必要監(jiān)督損害公司和股東利益；二是股東們在股東中勢均力敵，互相牽制，決策效率低下。 3、股東較少，但股權(quán)過于平衡。一般是指公司具有兩個股東，且持股比例相等，公司覺此或者全部通過或者均不通過，否則會形成決策僵局。 對股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的風(fēng)險預(yù)防，最好的辦法還是提前預(yù)知，在公司章程中做適當?shù)陌才拧?/div> 六、公司設(shè)立過程中的其他法律風(fēng)險及防范 公司設(shè)立涉及面很廣，涉及的法律風(fēng)險也很多，很雜，需要根據(jù)具體情況提前預(yù)知，加以避免，例如：出資人主體資格法律風(fēng)險，有的人不能作為股東，有的人不能作為內(nèi)資企業(yè)的股東；公司名稱可能侵犯他人名稱權(quán)或者商標權(quán)法律風(fēng)險；公司辦公場地法律風(fēng)險，有的不能作為公司辦公場地，異地辦公、公司設(shè)立失敗時對已經(jīng)租賃場地的處理風(fēng)險等。 |
