公司章程如何制定及修改 一、《公司法》與公司章程內(nèi)容有關(guān)的直接性條款和間接性條款 (一)直接性條款 《公司法》 25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明下列事項：(1)公司名稱和住所; (2)公司經(jīng)營范圍; (3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱; (5)股東的出資方式、出資額和出資時間; (6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則; (7)公司法定代表人; (8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股份有限公司的章程除符合 《公司法》第25條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項： (1)公司設(shè)立方式; (2)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本; (3)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間; (4)公司利潤分配辦法;(5)公司的解散事由與清算辦法;(6)公司的通知和公告辦法。 (二)間接性條款 《公司法》第13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選;第16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的決定機構(gòu)：董事會、或者股東會、股東大會;第35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認繳出資;第40條規(guī)定股東會定期會議的召開時間;第42條規(guī)定召開股東會時應(yīng)提前多少天通知全體股東;還有第45條、第54條、第71條、第72條、第76條、第101條、第105條、第170條、第181條、第217條等規(guī)定。
二、公司章程的制定或修改 根據(jù)上述 《公司法》對公司章程內(nèi)容的有關(guān)直接性條款和間接性條款，公司章程制定或修改的重點體現(xiàn)在以下幾方面： 1、《公司法》第25條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)載明的七個事項是公司章程必須寫進去的，缺一項就會導(dǎo)致章程無效，章程無效會導(dǎo)致公司的設(shè)立無效。特別是股東 (大)會議事規(guī)則一定要明確、詳盡，使股東(大)會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。這里還要非常注意的是，股東 (大)會的召集務(wù)必在章程中寫明若原召集人怠于召集或不能召集時，由誰代為召集的問題。因為股東 (大)會的召集若不能順利進行，那接下來的表決、決議的制定、通過等都將 “名存實亡”，而且公司易陷入僵局。同時，還要將股東、股東(大)會的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。 2、將規(guī)范董事會運作看成是公司治理的重中之重，具體要注意： (1)要明確董事會的權(quán)力范圍，尤其要使董事會和股東會之間權(quán)力配置明晰化。 (2)規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評審、股東大會選舉、罷免等規(guī)則。 (3)建立健全董事會議事規(guī)則，包括對董事會會議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準備、表決方式、效力、代理、股票細則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定。 (4)強調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強調(diào)其忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金、利用職務(wù)便利損害公司利益。特別要指出的是，在強調(diào)董事勤勉義務(wù)時，因為要舉證董事違反勤勉義務(wù)造成的損失難度較大，因此可以以直接約定違約金的形式進行規(guī)范。 3、充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。不但要明確監(jiān)事會、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會構(gòu)成及議事規(guī)則;更重要的是要明確監(jiān)事會行使權(quán)力的途徑及保障。 4、除了上述七項內(nèi)容外，股東應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法的間接性條款規(guī)定充分應(yīng)用。比如 《公司法》第16條規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保由公司章程規(guī)定，由董事會或股東會做出決議。這樣的問題在公司章程如果作了明確規(guī)定，出現(xiàn)違法擔(dān)保而沒有經(jīng)過董事會或股東會決議，則擔(dān)保就被認定無效，這樣就會大大減少公司的風(fēng)險。 5、對于有資源而持股比例小的股東，可以在公司章程中約定股東之間的利潤分配，不按照出資比例分配，擴大分紅比例等。根據(jù)《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利，但允許全體股東約定不按照出資比例分取紅利。 三、需要注意的問題 盡管 《公司法》大大加強了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相對的。無論是制定公司章程還是修改公司章程，都要遵守 “設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。同時，公司章程的制定與修改應(yīng)符合法律行政法規(guī)的程序性規(guī)定。 總之，公司章程是公司行為的根本準則。希望企業(yè)家們根據(jù) 《公司法》的立法精神制定章程，或?qū)υ瓉淼墓菊鲁踢M行全面的修改，盡量使公司章程在合法的前提下體現(xiàn)公司的個性特點，不再使公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) “千人一面”，以保證公司的特異性和長期穩(wěn)健發(fā)展。 |
